完善外國仲裁機構(gòu)在我國境內(nèi)仲裁的法律制度

李 迅

今年是《承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（以下簡稱《紐約公約》）對我國生效30周年。1958年，在聯(lián)合國經(jīng)社理事會主持下制定和通過的《紐約公約》，為外國仲裁裁決在締約國獲得承認及執(zhí)行提供了國際法依據(jù)，并對外國仲裁裁決的理論和司法實踐產(chǎn)生了非常重要的積極影響。

《紐約公約》對外國仲裁裁決的界定有兩項標準：一是地域標準。《紐約公約》第1條第1款規(guī)定，仲裁裁決，因自然人或法人間之爭議而產(chǎn)生且在申請承認及執(zhí)行地所在國以外之國家領(lǐng)土內(nèi)做成者，其承認及執(zhí)行適用本公約。二是“非內(nèi)國裁決”標準。第1條第1款亦規(guī)定，本公約對于仲裁裁決經(jīng)申請承認及執(zhí)行地所在國認為非內(nèi)國裁決者，亦適用之。在這里，“非內(nèi)國裁決”標準是一個主觀標準，當《紐約公約》某一締約國“認為”一項提請其承認和執(zhí)行的裁決屬于“非內(nèi)國裁決”時，“亦可”適用公約。

從適用《紐約公約》的司法實踐來看，外國仲裁機構(gòu)在我國境內(nèi)仲裁問題受到仲裁理論界和實務(wù)界的普遍關(guān)注。一般來說，外國仲裁機構(gòu)在我國境內(nèi)仲裁仍然會適用其自身的仲裁程序規(guī)范，其與我國仲裁機構(gòu)仲裁的性質(zhì)是不同的。依據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，對于外國仲裁機構(gòu)的裁決，需要我國法院承認和執(zhí)行的，應(yīng)當根據(jù)我國參加的《紐約公約》。由于該裁決在我國境內(nèi)作出，因而無法適用《紐約公約》的地域標準，但又根據(jù)我國加入《紐約公約》時所作的互惠保留聲明，我國只對在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)做出的仲裁裁決的承認和執(zhí)行適用該公約，排除了“非內(nèi)國裁決”標準的適用。這使得如何理解和認識外國仲裁機構(gòu)在我國境內(nèi)仲裁的性質(zhì)成為一個法律上的難點問題，并在很大程度上影響著我國承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的理論與實踐。隨著我國商事仲裁國際化發(fā)展，應(yīng)逐步支持和承認“非內(nèi)國裁決”標準，以對外國仲裁機構(gòu)在我國境內(nèi)仲裁裁決有明晰的法律定位。

2015年4月8日，國務(wù)院印發(fā)的《進一步深化中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)改革開放方案》明確提出：“進一步對接國際商事爭議解決規(guī)則，優(yōu)化自貿(mào)試驗區(qū)仲裁規(guī)則，支持國際知名商事爭議解決機構(gòu)入駐，提高商事糾紛仲裁國際化程度”。在這種精神指引下，國際商會仲裁院、新加坡國際仲裁中心先后獲準在上海自貿(mào)區(qū)設(shè)立代表處或辦公室。境外仲裁機構(gòu)在自貿(mào)區(qū)設(shè)立代表機構(gòu)，有利于增強我國作為仲裁地以及投資地的吸引力。

我國現(xiàn)行仲裁法是1994年制定并于1995年施行的，該法所指的仲裁委員會并未預(yù)設(shè)外國仲裁機構(gòu)在華代表機構(gòu)。我國未來的仲裁法修訂應(yīng)在把握仲裁國際化與國家司法管轄權(quán)之間平衡，以及總結(jié)自貿(mào)區(qū)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，對外國仲裁機構(gòu)在華代表機構(gòu)作出專門規(guī)定，使外國仲裁機構(gòu)在我國境內(nèi)開展的一切仲裁活動有法可依。

（作者單位：北京市金杜律師事務(wù)所）

來源：人民法院報 2017-9-13 0 7版